Rostou banány v Rusku?

I přes zdánlivou kuriozitu názvu článku není dotaz vůbec nečinný a přímo souvisí s tématem veřejných zakázek. V oblasti nákupu potravinářských výrobků (jak pod č. 44-FZ, tak pod č. 223-FZ), zejména plodů tropických rostlin, je toto téma aktivně diskutováno a analyzováno z různých úhlů ve Federální antimonopolní službě po celé zemi. . Se vstupem v platnost známého nařízení Ministerstva financí Ruska ze dne 04.06.2018. června 126 N XNUMXn prudce vzrostla intenzita stížností souvisejících s tímto problémem. V tomto článku pochopíme, jaké konkrétní potíže vznikají a jak by se měl zákazník a dodavatel chovat v souvislosti s nákupem dodávek ovoce a bobulovin z horkých zemí (jako příklad použijeme banány). Nejprve se vraťme k původní otázce.

<strong>Rostou banány v Rusku?</strong>

World Wide Web vám rychle řekne odpověď na tuto otázku. Uvádí to například Wikipedie „V Rusku rostou banány v okolí Soči, ale ovoce nedozrávají do té míry, aby byly vhodné k jídlu, protože teplota v zimě je pod nulou a doba zrání je velmi dlouhá.”. Banány produkované v Rusku proto nemohou být dodávány jako potraviny. Zároveň je nutné pochopit, že informace z bezplatné encyklopedie nemusí být brány v úvahu k prokázání vašeho případu Federálnímu antimonopolnímu úřadu. Navíc mluvíme o růstu banánů v přírodních podmínkách, takže neexistuje žádná záruka, že doslova zítra nevznikne výrobce, který začne banány pěstovat v průmyslovém měřítku ve sklenících. V tuto chvíli o takových organizacích nevíme.

Další mýty o banánech najdete zde. A my, vyzbrojeni obdrženými informacemi, jdeme dál.

<strong>Má zákazník stanovit podmínky přijetí v dokumentaci k nákupu banánů podle objednávky č. 126n?</strong>

Nezbytně. Zákon platí pro všechny stejně. Bez ohledu na to, zda je zboží skutečně vyrobeno v Rusku nebo ne, měly by být stanoveny podmínky pro přijetí, pokud je takové zboží zahrnuto v seznamu objednávky č. 126n[ref] ROZHODNUTÍ Stavropol OFAS ze dne 24. prosince 2019 v případě č. 026/06/64- 2384/2019; ROZHODNUTÍ MOSKVA OFAS ze dne 23. října 2019 ve věci č. 077/06/57-12667/2019[/ref].

Původní verze Seznamu neobsahovala banány, ale byly tam například hrozny a jablka. Od července 2019 však byly v Objednávce provedeny změny a zařazeny do Seznamu vše víceleté plodiny (kód OKPD2 – 01.2). Tato skupina obsahuje více než 170 položek zboží, z nichž jednou jsou naše banány (kód OKPD2 – 01.22.12).

Je překvapivé, že v polovině roku 2020 sachalinský OFAS stále věřil, že příkaz č. 126n se nevztahuje na nákup banánů[ref] ROZHODNUTÍ SAchalinského OFAS ze dne 29. června 2020 ve věci č. 065/06/106- 675/2020[/ref] . Lidský faktor se neliší. Nebo je Sachalin prostě velmi daleko a zprávy se k němu dostávají velmi pomalu.

<strong>Měl by zákazník odmítnout žádost pro nepravdivé údaje, pokud účastník uvedl: „Země původu banánů je Rusko“?</strong>

V této otázce neexistuje jednotná praxe Federální antimonopolní služby, proto je lepší hrát na jistotu. Vzhledem k tomu, že otázka produkce banánů ve skleníku, jak jsme diskutovali, zůstává otevřená, měla by být taková žádost zamítnuta po obdržení stanoviska příslušných orgánů k této záležitosti.

Například v roce 2015 zákazník z Omsku požádal úřad Rosselchoznadzor a zaslal oficiální dopis OFAS potvrzující, že za posledních 10 let banány vyrobené v Rusku nedorazily do Omské oblasti[ref]Rozhodnutí Omska OFAS č. 03-10.1/295- 2015[/ref].

Na začátku roku 2020 zákazník z Vologdy zjistil od obchodní a průmyslové komory svého regionu, že banány se v Rusku neprodukují[ref] ROZHODNUTÍ Vologda OFAS ze dne 20. ledna 2020 N 035/07/3.2-28 /2020[/ref].

Pokud přihlášku odmítnete bez jakýchkoli podkladů, existuje možnost opakování příběhu zákazníka z Komi, který prohrál reklamaci odmítnutého účastníka, přestože účastník ze své strany také nepotvrdil jakýmkoliv způsobem možnost dodávky ruských banánů[ref]Rozhodnutí Federální antimonopolní služby o Republice Komi ze dne 23. prosince 2020 č. 04-02/10551[/ref].

<strong>Má zákazník při nákupu banánů uplatnit na smluvní cenu redukční faktor podle objednávky č. 126n?</strong>

Pokud zákazník po obdržení žádosti s ruskými banány nejednal a umožnil mu účastnit se zadávání veřejných zakázek a vyhrál účastník s banány „z poctivého Ekvádoru“, nebude mít zákazník jinou možnost, než při odeslání uplatnit redukční faktor smlouvu s takovým vítězem. To samozřejmě nemůžete udělat, ale pak hrozí, že se to při plánované nebo neplánované kontrole zjistí a bude to pokuta.

Použití redukčního faktoru zase s největší pravděpodobností povede k reklamaci výherce, který nebude chtít přijít o část ceny zakázky. Ve stížnosti uvede, že žádost jeho konkurenta s ruskými banány neměla být přijata, a proto by neměl být použit redukční faktor. Další vývoj závisí na přípravě vítěze a zapojení Federálního antimonopolního úřadu. Neopodstatněné prohlášení vítěze, že banány v Rusku nerostou, může vést k tomu, že OFAS odkáže na pravidlo, že stížnost musí obsahovat doklady potvrzující její platnost, a protože takové doklady neexistují, nedochází k porušení zákona ze strany rozhodnutí zákazníka [ref] Rozhodnutí společnosti Primorsky OFAS ze dne 6. dubna 2020 N 025/06/69-392/2020; Rozhodnutí moskevského OFAS ze dne 13. dubna 2020 ve věci č. 077/06/57-6298/2020; ROZHODNUTÍ Federální antimonopolní služby pro Republiku Tyva ze dne 10. srpna 2020 o stížnosti č. 017/06/105-146/2020[/ref].

Je však také možná situace, kdy OFAS ze své strany vyjádří nepodložené pochybnosti o tom, že se banány produkují v Rusku[ref] ROZHODNUTÍ OFAS pro autonomní okruh Chanty-Mansi ze dne 6. listopadu 2020 N 086/06/67-1836 /2020[/ref ], a pošle zákazníka k přehodnocení přihlášek za účelem odmítnutí účastníka, který takový produkt nabízel[ref]Příkaz Federální antimonopolní služby pro autonomní okruh Chanty-Mansi ze dne 6. listopadu 2020 N 086/ 06/67-1836/2020[/ref].

V podobné situaci podle našeho názoru ideálně fungoval regulační úřad z Voroněže. Nejprve zaslali účastníkovi, který nabízel ruské banány, žádost, aby předložil důkaz o schopnosti takový produkt dodávat. Za druhé, OFAS pečlivě prostudoval dokumenty předložené tímto účastníkem a dospěl k závěru, že nepotvrzují produkci banánů v Rusku.

Inspektoři však nezůstali jen u toho a aby zjistili pravdu, zaslali dotazy Úřadu Federální služby pro veterinární a rostlinolékařský dozor Voroněžské a Lipecké oblasti a Svazu obchodní a průmyslové komory Voroněžské oblasti. přítomnost banánů, pomerančů a citronů, jejichž zemí původu je Ruská federace, na trhu s potravinami. Teprve po obdržení odpovědí od jmenovaných organizací se Voroněžský OFAS považoval za oprávněný učinit závěr, že banány se v Rusku skutečně neprodukují[ref] ROZHODNUTÍ Voroněžského OFAS ze dne 9. července 2020 ve věci č. 036/06/83.2-787/ 2020[/ref].

OFAS zároveň nezavázal zákazníka k provedení „zbytečných“ úkonů k zamítnutí žádosti nevyhraného uchazeče s ruskými banány, ale jednoduše nařídil, aby byla vítězi zaslána smlouva s ekvádorskými banány bez uplatnění redukční faktor[ref] POKYN Voroněžského OFAS ze dne 9. července 2020 ve věci N 036/06/83.2-787/2020[/ref]. Stěžovatelé by samozřejmě neměli počítat s tak podrobnou prací Federální antimonopolní služby pokaždé, je lepší si důkazy připravit sami.

<strong>Soudní odvolání.</strong>

Není divu, že při tak heterogenní praxi Federální antimonopolní služby v celé zemi se proti rozhodnutím regulačních orgánů odvolávají u soudu. Na jihu země soudy tří stupňů, opírajíce se o dopisy od příslušných orgánů, podporují účastníka zakázky v tom, že by na něj měl být uplatněn redukční faktor by neměl. Rozhodnutí rovněž formulují stanovisko, že zákazník a Federální antimonopolní služba si měli ověřit informace o ruském původu banánů[ref]Usnesení Okresního správního soudu Severního Kavkazu ze dne 28.01.2022. ledna 63 ve věci č. A3615-2021-XNUMX [/ref].

<strong>Co by měl účastník veřejné zakázky udělat pro dodávku banánů?</strong>

Algoritmus akcí účastníka nákupu lze schematicky představit takto:

Při podání žádosti o účast v jakémkoli zadávání veřejných zakázek musí bona fide účastník poskytnout přesné informace. Musíte napsat zemi původu, ve které banány plánované k dodání skutečně vyrostly.

Pokud účastník skutečně našel ruského nebo řekněme běloruského producenta banánů, měl by to napsat do přihlášky, ale být připraven to prokázat Federální antimonopolní službě, až napadne pravděpodobné odmítnutí přístupu k nákupu.

Pokud účastník bude dodávat zahraniční banány, ale „Rusko“ specifikuje, že konkurenti s „ekvádorskými“ banány sníží cenu v aukci méně, přičemž chápe, že pokud vyhrají, bude na ně uplatněn redukční faktor, je to zjevně špatné scénář pro něj.

Žádost takového účastníka může být buď přímo zamítnuta, nebo zamítnuta na žádost Federální antimonopolní služby v důsledku stížností stejných konkurentů s „ekvádorskými“ banány. Pokud vyhrajete, mohou nastat problémy na recepci, protože výherce nebude schopen potvrdit zemi původu svých produktů. Není těžké uhodnout, že takový vývoj událostí by mohl vést k jednostrannému odmítnutí zákazníka splnit smlouvu a zařazení vítěze zakázky do RNP.

Poctivým uvedením země původu banánů v přihlášce – Ekvádoru, postupuje účastník vše správně, ale v případě pořízení pod č. 44-FZ jistě riskuje získání redukčního faktoru v souladu s příkazem č. 126n k cenu uzavřené smlouvy. Případná aplikace vyhlášky však bude známa z protokolu prvních částí, kde budou uvedeny země původu banánů všech účastníků nákupu. Pokud někdo jiný nabízí ruské banány, můžete buď smlouvat s ohledem na redukční faktor, nebo okamžitě začít připravovat důkazy pro Federální antimonopolní službu.

Je velmi důležité nečekat na uzavření smlouvy a doufat, že zákazník neuplatní redukční faktor. Pokud odešlete žádost kompetentním úřadům až v okamžiku, kdy ve smlouvě objevíte nerentabilní částku, můžete jednoduše nečekat na odpověď před koncem regulačního období na podpis a ke stížnosti nebude co přikládat .

Ještě jednou připomeňme, že informace v přihlášce by si neměly odporovat, neboť praxe projednávání reklamací na nákup banánů zná i příklad, kdy účastník nebyl zcela schopen určit zemi původu svého zboží a zákazník toto [ref] ROZHODNUTÍ Novosibirského OFAS ze dne 6. července 2020 N 054/06/69-1256/2020[/ref] ani neobjevil.

Doufáme, že článek byl zajímavý a užitečný. Pokud víte o dalších zajímavých případech souvisejících s dodávkou banánů (nebo jiných exotických produktů), neváhejte nám o nich napsat. Pokud potřebujete poradit s tímto nebo jiným problémem, kontaktujte nás. Děkuji za pozornost!